Суд и государство - стр. 35
– магистрат, разумеется, не вправе принимать никаких подарков, в частности связанных с какими-либо событиями его профессиональной жизни, которые способны нанести ущерб его беспристрастности или заставить усомниться в ней;
– магистрату запрещено давать какие-либо юридические консультации за пределами узкого круга особо близких ему лиц.
1.4. Магистратура: власть государства или власть в государстве, или возврат к старому спору между potestas и auctoritas?
Как уже было сказано выше, во Франции правосудие осуществляется судебными органами, а не судебной властью, о которой нигде не упоминается ни в конституционно-правовых, ни в соответствующих законодательных актах.
Кратко напомним принцип разделения властей. Классическая теория выделяет в рамках государства три главные функции: функцию разработки законов, которая составляет законодательную функцию; функцию правления в соответствии с правилами, предусмотренными законом, которая составляет исполнительную функцию; функцию разрешения споров, которая составляет судебно-юрисдикционную функцию, имеющую, по Монтескье, достаточно ограниченное предназначение быть всего лишь «устами закона».
Иными словами, для отцов теории разделения властей судебная власть была обязательно подчинена двум первым, а судебная практика не могла иметь нормативный характер наравне с законом. Именно этим объясняется то, что магистраты во Франции назначаются, а не избираются и обладают только технической легитимностью, основанной на их юридических познаниях и их беспристрастности.
А как обстоят дела сегодня? Очевидно, что судебные органы обладают на деле реальной властью, быть может, к тому же единственной властью, которая сохраняется в постмодернистском государстве, тогда как исполнительная и законодательная власть утратила основную часть своих прежних прерогатив, находящихся сейчас, в частности, в руках крупных мультинациональных корпораций и международных организаций.
К тому же как можно оспаривать сегодня, что судебная практика является-таки источником права, причем даже в области уголовного права, хотя сообразно традиционному пониманию уголовное законодательство подлежит исключительно строгому толкованию? Одного примера судебной практики Европейского суда по правам человека, чьи решения имеют во французском праве верховенство над внутренними законами, достаточно, чтобы убедить нас в этом.
Самостоятельный орган или власть – эти два понятия, которые могут показаться близкими, таковыми на самом деле не являются, так как если власть основывается на подчинении, то авторитет автономного органа вытекает из его престижа.