Российский нотариат: проблемы теории и правоприменения - стр. 29

– сделки с долями (их частями) в уставном капитале ООО подлежат совершению в нотариальной форме. Причем несоблюдение нотариальной формы такой сделки влечет ее недействительность (п. 11 ст. 21 ФЗ «Об ООО»). Немногочисленные исключения из этого правила составляют случаи, когда сделка опосредует переход доли в уставном капитале непосредственно от участника к обществу или наоборот (абз. 2 п. 11 ст. 21 ФЗ «Об ООО»)[31];

– нотариус, удостоверяя соответствующую сделку, осуществляет лишь проверку полномочия лица, отчуждающего долю (ее часть) в уставном капитале ООО на распоряжение ею (п. 13 ст. 21 ФЗ «Об ООО»). При этом объем и характер такой проверки строго ограничен указанием на те документы, которые являются для нотариуса необходимыми и достаточными для вывода о правомочности отчуждателя доли. Перечень таких документов исчерпывающим образом определен в законе (п. 13 ст. 21 ФЗ «Об ООО») и расширительному толкованию не подлежит. Анализ указанного перечня документов, приводит нас к принципиальному для нотариальной практики выводу о том, что нотариус не обязан и, что не менее важно, не имеет права проверять какие-либо иные условия законности сделки по отчуждению доли, кроме наличия у отчуждателя прав по распоряжению этой долей. В связи с этим, вся ответственность за соответствие такой сделки требованиям различного рода корпоративных ограничений (соблюдение преимущественного права покупки доли другими участниками общества, ограничения на отчуждение доли третьим лицам, ограничения и обременения, установленные договором об осуществлении прав участников общества и др.) возлагается исключительно на лицо отчуждающее долю в уставном капитале общества. Исследование соответствующих вопросов не входит в компетенцию нотариуса, который просто не имеет права вмешиваться в соответствующие корпоративные отношения. Ответственность нотариуса наступает лишь за удостоверение сделки по отчуждению доли в уставном капитале ООО лицом, которому право на эту долю не принадлежит;

– следующий момент, имеющий принципиальное значение, заключается в том, что доля (часть доли) в уставном капитале ООО (т. е., как было показано ранее, вся совокупность корпоративных прав участника ООО, за исключением дополнительных прав и обязанностей участника (ст. 8 и 9 ФЗ «Об ООО»), а также прав и обязанностей, вытекающих из договора об осуществлении прав участника) переходит к новому приобретателю в момент нотариального удостоверения соответствующей сделки и лишь в редких случаях, не требующих нотариального удостоверения, – в момент внесения соответствующих сведений в единый государственный реестр юридических лиц (п. 12 ст. 21 ФЗ «Об ООО»). Следует отметить, что это довольно жесткое правило, которое лишает участников гражданского оборота возможности формулировать условия договора об отчуждении, касающиеся момента перехода к приобретателю доли в уставном капитале ООО иным образом, и, например, предусмотреть весьма распространенное для договоров купли-продажи иных видов имущества правило о том, что соответствующее право переходит к приобретателю не ранее полного расчета с отчуждателем по договору. В свою очередь, это, видимо, выведет из широкого употребления договоры купли-продажи доли в уставном капитале ООО с рассрочкой или отсрочкой платежа. Конечно, можно заключить предварительный договор, но он, в отличие от договора купли-продажи с рассрочкой платежа, не является надежной гарантией приобретения имущества по поводу которого заключен в случае недобросовестности потенциального продавца. Не станет адекватной заменой и заключение договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО с ее одновременным залогом в обеспечение исполнения обязательств покупателя по ее оплате. Реализация прав залогодателя сопряжена с необходимостью соблюдения целого ряда формальностей, в том числе и судебных, и в конечном итоге, как правило, завершается продажей залогового имущества с публичных торгов. В связи с этим, продажа доли в уставном капитале ООО с условием перехода прав на нее к приобретателю лишь после полной ее оплаты являлось бы куда более удобным, и в известной мере, незаменимым механизмом отчуждения доли с отсрочкой или рассрочкой платежа.