Настольная книга будущего адвоката: учебное пособие для лиц, претендующих на приобретение статуса адвоката - стр. 99

2. Доказательственную – задаток передается в доказательство заключения договора. Таким образом, соглашения о задатке может быть заключено не ранее возникновения обеспечиваемого им обязательства. Задатком не может обеспечиваться обязательство, возникновение которого лишь предполагается;

3. Обеспечительную – задаток передается в обеспечение основного обязательства. Если за неисполнение основного обязательства ответственна сторона, давшая задаток (задаткодатель), он остается у другой стороны (задаткополучателя), а если за неисполнение ответствен задаткополучатель, то он обязан вернуть двойную сумму задатка. Таким образом, сторона, ответственная за неисполнение основного обязательства, теряет сумму задатка (п. 2 ст. 381 ГК РФ).

Применяя указанные положения, следует иметь в виду, как представляется, не бесспорные, но подлежащие учету разъяснения, которые были даны в п. 8 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.12.2011 № 81 «О некоторых вопросах применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации». В соответствии с ними положения ст. 333 ГК РФ должны применяться к предусмотренным п. 2 ст. 381 ГК РФ мерам ответственности за неисполнение договора, обеспеченного задатком по аналогии закона. Таким образом, при взыскании двойной суммы задатка со стороны, ответственной за неисполнение договора, суд вправе по заявлению ответчика снизить размер половины указанной суммы в соответствии с положениями ст. 333 ГК РФ.

Сторонами соглашения о задатке являются кредитор и должник по обеспечиваемому задатком обязательству.

Задатком может обеспечиваться только договорное обязательство.

Задаток как способ обеспечения исполнения обязательства, предусмотренный § 7 гл. 23 ГК РФ, следует отличать от задатка, вносимого участником публичных торгов (п. 4 ст. 448 ГК РФ). Эти понятия различны по объему и функциональному назначению. В отличие от рассматриваемого института, задаток участника торгов не выполняет доказательственную функцию, так как в последнем случае на момент внесения задатка договор еще не заключен и не известно, будет ли он заключен именно с этим лицом. Он может и не стать победителем торгов. Такой задаток не обеспечивает исполнение договора, а лишь стимулирует участника торгов к заключению договора, если он станет их победителем.

Не может быть квалифицирована как задаток и сумма, передаваемая одной из сторон предварительного договора в обеспечение исполнения обязанности по заключению основного договора (ст. 429 ГК РФ). Такая сумма не выполняет платежную функцию задатка, так как из предварительного договора возникает обязанность лишь заключить в дальнейшем основной договор, а не обязанность уплатить денежную сумму. А значит эта сумма не может передаваться «в счет причитающихся по договору платежей», как того требует п. 1 ст. 380 ГК РФ