Настольная книга будущего адвоката: учебное пособие для лиц, претендующих на приобретение статуса адвоката - стр. 95

В ст. 359 ГК РФ относительно предпринимательского удержания указано, что им могут воспользоваться лица, действующие в обязательстве как предприниматели. Буквальное толкование этой нормы позволяет распространять эти правила не только на отношения, возникающие между коммерческими организациями и индивидуальными предпринимателями, но и на отношения с участием тех коммерческих организаций, которые вправе осуществлять коммерческую деятельность, направляя полученные от нее доходы на свои условные цели (фонды, общественные организации, потребительские кооперативы). Важно лишь чтобы обязательство, обеспечиваемое удержанием, было связанно с осуществлением этой разрешенной предпринимательской деятельностью контрагентом в таком обязательстве также было действующее как предприниматель.

Поручительство

Понятие поручительства дано в ст. 361 ГК РФ, в соответствии с ним по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или частично.

Как мы видим из этого определения, основанием возникновения отношений по поручительству является гражданско-правовой договор. Следует отметить, что действующее законодательство знает и случай возникновения поручительства непосредственно из закона: по договору поставки товаров для государственных нужд при оплате товаров покупателем государственный заказчик признается поручителем по этому обязательству покупателя (ст. 532 ГК РФ). Однако это исключение лишь подтверждает общее правило о договорной природе поручительства.

Поручительством обеспечиваются обычно денежные обязательства и прежде всего обязательства, возникающие из договора займа и кредитного договора. Однако ГК РФ не предусматривает каких-либо обязательств, которые не могут быть обеспечены поручительством. Более того, действующим ГК РФ допускается возможность заключения договора поручительства для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем.

Сторонами договора поручительства являются одна из сторон основного обязательства (кредитор) и поручитель. Должник в этом договоре не участвует, хотя именно должник по требованию кредитора организует заключение договора поручительства. Не противоречит действующему законодательству и признается сложившейся судебной практикой как устанавливающий обязательство по поручительству трехсторонний договор, заключенный между кредитором и поручителем, с участием должника, и содержащий все существенные условия договора поручительства. Однако следует иметь в виду, что, по общему правилу, согласия должника на заключение договора поручительства не требуется и он является двухсторонней сделкой. Более того, вполне допустимым будет заключение договора поручительства помимо воли должника и даже вопреки его воле. Достаточно лишь чтобы этот договор имел целью обеспечение исполнения обязательства должника перед кредитором, а не преследовал какие-либо иные цели (т. е. не мог быть оценен как мнимый договор или направленный на злоупотребление правом).