Международное частное право. Ответы на экзаменационные вопросы - стр. 26

Негативная оговорка (вытекающая из германского права) исходит из содержания иностранного права: иностранное право, которое следует применить по предписанию национальной коллизионной нормы, не должно применяться, т. к. оно или его отдельные нормы не совместимы с публичным порядком этого государства. В международном частном праве эта оговорка наиболее популярна.

В отечественной практике применение оговорки о публичном порядке встречается крайне редко. Это объясняется тем, что до последнего времени российские юристы вынуждены были раскрывать содержание этого правового института, опираясь лишь на иностранную судебную практику, поскольку коллизионные нормы советского строя были сформулированы таким образом, что практически полностью исключали выбор иностранного права, а значит, и саму постановку вопроса об оговорке в публичном порядке. И лишь с принятием третьей части Гражданского кодекса РФ наши суды, причем не только арбитражные, но и общей юрисдикции, все чаще стали сталкиваться с иностранным правом.

В США публичный порядок – это термин, охватывающий основные принципы справедливости и морали в совместном проживании граждан. Нормы американского законодательства содержат правила, по которым сделка признается незаконной по смыслу, если заключение договора или его исполнение является преступным, противоправным или иным образом противоречит «публичному порядку» (п. IV Свода договорного права США).

Во французском гражданском законодательстве недействительность договоров вследствие недопустимости их предмета может вытекать из ст. 6 Гражданского кодекса Франции, согласно которой в частных соглашениях не допускаются отступления от законов, затрагивающих публичный порядок. Нормы, предусматривающие недействительность договоров, противоречащих закону, содержатся в швейцарском обязательственном законе (ст. 20), в Австрийском всеобщем гражданском уложении (§ 879), в Гражданском кодексе Италии (ст. 1418) и в японском Гражданском кодексе (ст. 90). Причем в указанных законодательных актах говорится о недействительности договоров, противоречащих добрым нравам.

Существуют императивные нормы, которые подлежат применению независимо от того, какое право выбрано сторонами, к какому праву отсылают коллизионные нормы – это императивные нормы. Они могут быть нормами права страны суда, третьей страны, с которой договор наиболее тесно связан. Круг этих норм четко определен в законодательстве, как правило, это нормы валютного, таможенного, налогового, антимонопольного, гражданского законодательства. Примером императивной нормы может служить п. 3 ст. 162 ГК РФ, предписывающий соблюдение письменной формы для внешнеэкономической сделки под страхом недействительности такой сделки.